Договор, книга записи и иные аспекты залога
В предыдущих номерах мы начали знакомить читателей с непростыми правилами совершения залога. Заем, обеспеченный залогом, — это один из важных инструментов для пополнения оборотных средств организации. На этот раз речь пойдет о документальном оформлении залога, ведении книги записей залогов, последующем залоге, перемене лиц в обязательстве и залоге прав. Требования к договору о залоге установлены в ст. 339 ГК РФ и ст. 10 Закона РФ от 29.05.92 № 2872-1 «О залоге» (далее — Закон о залоге).
Содержание договора. В договоре должно быть указано, у какой из сторон находится заложенное имущество, его состав и стоимость (предмет залога и его оценка), существо обеспеченного залогом требования (возврат средств займа или кредита), его размер, сроки исполнения обязательства, а также любые иные условия, на основании которых по заявлению одной из сторон достигается согласие.

Если речь идет о залоге товаров в обороте и переработке, в договоре определяются вид заложенного товара, другие его родовые признаки, общая стоимость предмета залога, его место нахождения, а также виды товаров, которыми может быть заменен предмет залога (ст. 47 Закона о залоге).

В договоре о залоге прав наряду с названными условиями указывают лицо, являющееся должником по отношению к залогодателю. Последний уведомляет должника о состоявшемся залоге прав (ст. 55 Закона о залоге).

Форма договора — письменная. Возможно также объединение основного договора — займа или кредита и договора о залоге в едином документе (комплексном договоре).

Нотариальное удостоверение. В отдельных случаях (при залоге гражданских воздушных, морских и речных судов, железнодорожного подвижного состава и космических объектов) договор подлежит нотариальному удостоверению (п. 1 ст. 40 и ст. 43 Закона о залоге). Сказанное относится и к договору ипотеки.

Госрегистрация. В соответствии со ст. 131 ГК РФ право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат госрегистрации в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним. К недвижимости относятся земельные участки, участки недр и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно (здания, сооружения, объекты незавершенного строительства), а также подлежащие госрегистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты (ст. 130 ГК РФ). Залог транспортных средств подлежит регистрации в реестрах, которые ведутся государственными организациями, осуществляющими регистрацию гражданских воздушных, морских, речных судов и других транспортных средств (п. 2 ст. 40 Закона о залоге). В частности, такая регистрация предусмотрена:

Возможно также объединение основного договора — займа или кредита и договора о залоге в едином документе (комплексном договоре).В отдельных случаях (при залоге гражданских воздушных, морских и речных судов, железнодорожного подвижного состава и космических объектов) договор подлежит нотариальному удостоверению (п. 1 ст. 40 и ст. 43 Закона о залоге). Сказанное относится и к договору ипотеки.В соответствии со ст. 131 ГК РФ право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат госрегистрации в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним. К недвижимости относятся земельные участки, участки недр и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно (здания, сооружения, объекты незавершенного строительства), а также подлежащие госрегистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты (ст. 130 ГК РФ). Залог транспортных средств подлежит регистрации в реестрах, которые ведутся государственными организациями, осуществляющими регистрацию гражданских воздушных, морских, речных судов и других транспортных средств (п. 2 ст. 40 Закона о залоге). В частности, такая регистрация предусмотрена:

— Законом РФ от 20.08.93 № 5663-1 «О космической деятельности»;

— Воздушным кодексом РФ (от 19.03.97 № 60-ФЗ);

— Кодексом торгового мореплавания РФ (от 30.04.99 № 81-ФЗ);

— Кодексом внутреннего водного транспорта РФ (от 07.03.2001 № 24-ФЗ);

— приказом Госкомрыболовства России от 31.01.2001 № 30 «Об утверждении правил регистрации судов рыбопромыслового флота и прав на них в морских рыбных портах»;

— приказом Минтранса России от 21.07.2006 № 87 «Об утверждении правил регистрации судов и прав на них в морских торговых портах».

Кстати

За счет заложенного имущества залогодержатель вправе удовлетворить свои требования в полном объеме, определяемом к моменту фактического удовлетворения, включая проценты, убытки, причиненные просрочкой исполнения, а в случаях, предусмотренных законом или договором, — неустойку. Возмещению подлежат также необходимые издержки по содержанию заложенного имущества и расходы по осуществлению обеспеченного залогом требования (ст. 23 Закона о залоге). При частичном исполнении должником обеспеченного залогом обязательства залог сохраняется в первоначальном объеме до полного исполнения обеспеченного им обязательства, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 25 Закона о залоге).

Книга записи залогов

Залогодатели — юридические лица и предприниматели обязаны вести книгу записи залогов (ст. 18 Закона о залоге). Записи в нее о виде и предмете залога, а также об объеме обеспеченности залогом обязательства (полное или частичное) вносятся не позднее десяти дней после возникновения залога (заключения договора). Эту книгу залогодатели должны представлять для ознакомления любому заинтересованному лицу.

Залогодатель отвечает за своевременность и правильность внесения сведений о залоге в книгу записи залогов. Он обязан возместить потерпевшим в полном объеме убытки, причиненные несвоевременностью внесения записей в книгу, их неполнотой или неточностью, а также уклонением от обязанности представлять ее для ознакомления.

Необходимость ведения этой книги обусловлена тем, что один и тот же предмет залога не передается по разным договорам разным залогодержателям. Иначе их права по возмещению за счет заложенного имущества неисполнения обеспеченных залогом обязательств не могут быть реализованы. Такой риск возрастает при передаче в залог движимого имущества, поскольку обременение его залогом нигде не регистрируется и недобросовестный заемщик имеет возможность заложить несколько раз один и тот же актив.

Залогодатель товаров в обороте обязан вносить в книгу записи об условиях их залога и обо всех операциях, влекущих изменение состава или натуральной формы заложенных товаров, включая их переработку, на день последней операции (п. 3 ст. 357 ГК РФ).

Последующий залог

Имущество, находящееся в залоге, может стать предметом еще одного залога в обеспечение других требований (последующий залог). В этом случае требования последующего залогодержателя удовлетворяются из стоимости этого имущества после требований предшествующих залогодержателей. Последующий залог допускается, если он не запрещен предшествующими договорами о залоге.

Залогодатель обязан сообщать каждому последующему залогодержателю сведения обо всех существующих залогах данного имущества, а также о характере и размере обеспеченных ими обязательств. Залогодатель должен возместить убытки, возникшие у любого из его залогодержателей вследствие неисполнения этой обязанности.

При обращения взыскания на заложенное имущество по требованиям, обеспеченным последующим залогом, одновременно может быть потребовано досрочное исполнение обеспеченного залогом обязательства и обращено взыскание на это имущество также по требованиям, которые обеспечены предшествующим залогом и срок предъявления которых к взысканию не наступил. Если залогодержатель по предшествующему договору о залоге не воспользовался этим правом, имущество, на которое обращено взыскание по требованиям, обеспеченным последующим залогом, переходит к его приобретателю в качестве обремененного предшествующим залогом (ст. 342 ГК РФ и ст. 21, 22 Закона о залоге).

Пример

Строительный трест передал в залог сроком на пять лет по кредитному договору с банком принадлежащее ему здание за 1 млн руб. (размер кредита — 600 000 руб.). Затем это же здание было передано в залог под обеспечение оплаты импортного оборудования, приобретенного у иностранной компании, за 300 000 руб. Строительный трест в установленные договором поставки сроки не оплатил приобретенное оборудование.

Иностранная компания обратила взыскание на предмет залога, и здание было реализовано по договору комиссии. После продажи здания банк также потребовал от комиссионера выплаты средств в погашение обеспеченного данным залогом кредита.

Последующий залог специальными бухгалтерскими записями в забалансовом учете залогодателя не отражается, так как залог этого имущества уже отражен по его балансовой стоимости. Однако такая операция должна быть раскрыта в пояснительной записке к отчетности.

Перемена лица в обязательстве

Право собственности на заложенное имущество (право хозяйственного ведения или право оперативного управления им) может перейти от залогодателя к другому лицу в результате возмездного или безвозмездного отчуждения этого имущества (за исключением случаев реализации данного имущества в целях удовлетворения требований залогодержателя в порядке, установленном законом) либо в порядке универсального правопреемства. Во всех названных случаях право залога сохраняет силу. Правопреемник залогодателя оказывается на месте залогодателя и несет все обязанности последнего, если соглашением с залогодержателем не установлено иное.

Имущество залогодателя, являющееся предметом залога, может перейти в порядке правопреемства сразу к нескольким лицам. Тогда каждый из правопреемников (приобретателей имущества) несет вытекающие из залога последствия неисполнения обеспеченного залогом обязательства соразмерно перешедшей к нему части указанного имущества. Однако, если предмет залога неделим или по иным основаниям остается в общей собственности правопреемников, они становятся солидарными залогодателями (ст. 353 ГК РФ).

Залогодержатель может передать свои права по договору о залоге другому лицу с соблюдением правил о передаче прав кредитора путем уступки требования. Уступка залогодержателем своих прав по договору о залоге другому лицу действительна, если тому же лицу уступлены права требования к должнику по основному обязательству, обеспеченному залогом (ст. 355 ГК РФ). При ипотеке такая уступка происходит по умолчанию, если не доказано иное.То есть уступка прав по договору об ипотеке означает и уступку прав по обеспеченному ипотекой обязательству.

В учете залогодателя перемена лица заимодавца и залогодержателя отражается путем указания в аналитическом учете нового контрагента как по договору займа (кредита), так и по договору залога.

В учете залогодержателя одновременно отражаются две операции: уступка права требования дебиторской задолженности по договору займа (ст. 382—390 ГК РФ) и передача прав на залог (эти операции НДС не облагаются в соответствии с подп. 26 п. 3 ст. 149 НК РФ):

Дебет 76 Кредит 91

— учтены доходы от уступки права требования дебиторской задолженности по договору займа;

Дебет 91 Кредит 58 (76)

— списаны финансовые вложения или дебиторская задолженность по выданному
займу;

Кредит 008

— отражено списание обеспечения выданного займа залогом.

С переводом на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному залогом, залог прекращается, если залогодатель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника (ст. 356 ГК РФ).

Перевод долга возможен как при наличии задолженности нового должника перед заемщиком, так и при ее отсутствии — по добровольному решению нового должника взять на себя обязательства по погашению соответствующего долга (например, таким новым должником может стать материнская компания неплатежеспособного должника). В любом случае подобный перевод может быть осуществлен только при наличии письменного согласия кредитора, то есть заимодавца (п. 1 ст. 391 ГК РФ).

В учете заемщика отражается погашение задолженности по займу или кредиту:

Дебет 66 (67) Кредит 76 (62, 60 и др.)

— переведен долг по займу на нового должника, имевшего перед заемщиком непогашенную дебиторскую задолженность;

Дебет 66 (67) Кредит 91

— переведен долг по займу на нового должника, не имевшего перед заемщиком никакой задолженности;

Кредит 009

— прекращен залог имущества (если вместе с переводом долга прекращается залог).

В учете нового должника отражается появление задолженности по займу или кредиту:

Дебет 76 (62, 60 и др.) Кредит 66 (67)

— переведен долг по займу, если новый должник имел перед заемщиком непогашенную кредиторскую задолженность;

Дебет 91 Кредит 66 (67)

— переведен долг по займу, если новый должник не имел перед заемщиком задолженности.

В учете заимодавца долг с одного заемщика переводится на другого путем отражения в аналитическом учете нового контрагента. Если залог при этом прекращается, он списывается с кредита счета 008.

Залог прав

Предметом залога могут быть принадлежащие залогодателю права владения и пользования, включая права арендатора, другие права (требования), вытекающие из обязательств, и иные имущественные права. Право с определенным сроком действия может быть предметом залога до истечения этого срока. В договоре о залоге прав, не имеющих денежной оценки, стоимость предмета залога определяется соглашением сторон (ст. 54 Закона о залоге).

Выдача залога и получение залога отражаются залогодателем и залогодержателем соответственно на счете 008 или 009 в договорной оценке заложенных прав (поскольку такие права — право аренды, опционы и прочее — на балансе залогодателя, как правило, не отражаются). Исключение — залог права требования дебиторской задолженности: он учитывается по балансовой оценке заложенного права.

Если должник залогодателя до исполнения залогодателем обязательства, обеспеченного залогом, исполнит свое обязательство, все полученное при этом залогодателем становится предметом залога, о чем залогодатель обязан немедленно уведомить залогодержателя. При получении от своего должника в счет исполнения обязательства денежных сумм залогодатель обязан по требованию залогодержателя перечислить соответствующие суммы в счет исполнения обязательства, обеспеченного залогом, если иное не установлено договором о залоге (ст. 58 Закона о залоге):

Дебет 51 Кредит 76 (60, 62, 58)

— погашена дебиторская задолженность, право требования которой было заложено;

Дебет 66 (67) Кредит 51

— погашен заем или кредит;

Кредит 009

— прекращен залог права требования дебиторской задолженности.